개인이 소를 제기하여 재판을 받는 관계를 그의 권능으로 보아 이를 소권(Klagerecht)이라 부른다.hwp 문서파일 (압축문서). 독일의 다수설이다. 그러나 역사적으로 보면 소권을 권리로 인정할 것인지,현재에는 소권이 권리라는 것은 이론의 여지가 없으나, 民事訴訟의 目的과 관련한 논쟁과 밀접한 관련을 가지고 있다. ⅱ) 구체적소권설(권리보호청구권설) - 소권은 일정한 구체적 권리를 가지고, 소권부인론(소권이란 과장된 권리의식에서 나온 환상에 지나지 않음) 등이 있다. ⅳ) 사법행위청구권설 - 법원에 대하여 구체적 상황과 단계에 따라 법률상 필요한 행위를 요구할 수 있는 권리라고 보는 견해이다. 이행소송 외에 확인소송의 유형이 인정되면서 특히 권리의 존재를 전제로 하지 아니하는 채무부존재확인의 ......
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민사소송에 서 소권의 의 미에 관에 논쟁
민사소송에 서 소권의 의 미에 관에 논쟁
민사소송에서 소권의 의미
1. 들어가며
헌법 제27조 제1항에 의하면 “모든 국민은 헌법과 법률이 정한 법관에 의하여 법률에 의한 재판을 받을 권리를 가진다.”고 정하고 있다. 그렇다면, 현재로는 사법상의 권리관계에 대한 분쟁에 관하여도 재판을 받을 권리가 당연히 인정된다고 할 것이다. 그런데, 개인이 소를 제기하여 재판을 받는 관계를 그의 권능으로 보아 이를 소권(Klagerecht)이라 부른다.
그러나 역사적으로 보면 소권을 권리로 인정할 것인지, 이를 권리로 인정한다면 그 내용은 어떠한 것인지, 어떠한 요건 하에서 인정할 것인지에 관하여 많은 논의가 전개되었다. 이러한 논의를 訴權論이라고 하며, 民事訴訟의 目的과 관련한 논쟁과 밀접한 관련을 가지고 있다. 현재에는 소권이 권리라는 것은 이론의 여지가 없으나, 그 내용이 무엇인가에 관하여는 아직도 논의의 실익이 충분히 있다.
2. 소권에 관한 학설
(1) 사법적 소권론
소권을 사권(특히 청구권)의 단순한 부속물 또는 사권의 침해로 나타나는 변형물로 보는 견해이다. 이행소송 외에 확인소송의 유형이 인정되면서 특히 권리의 존재를 전제로 하지 아니하는 채무부존재확인의 소가 나타나면서 그 설득력을 잃었다.
(2) 공권적 소권론
소권이란 사권과는 달리 국민이 국가에 대하여 권리를 주장하는 공권으로 보는 견해로서 19세기말 이후에 개인의 국가에 대한 공권개념이 발전하면서 주장된 견해이다.
ⅰ) 추상적소권설 - 소를 제기하여 소송절차를 개시시키고 심리를 거쳐 어떠한 내용이든 판결을 구하는 권리가 소권이라고 보는 견해이다. 소각하판결의 경우에도 소권은 만족된다.
ⅱ) 구체적소권설(권리보호청구권설) - 소권은 일정한 구체적 권리를 가지고, 특히 자기에게 유리한 판결(승소판결)을 구하는 권리하고 하는 견해이다. 민사소송의 목적에서 사권보호설과 관련이 있다. 패소판결의 경우에 원고는 피고에게 승소판결을 구할 권리가 없음에도 국가에 대하여 이를 구할 수 있다는 것은 문제라는 비판이 있다. 그러나, 권리보호청구권설로 인하여 실체적권리보호요건, 소송적권리보호요건이 있음을 밝혀냈고, 권리보호의 자격, 권리보호의 이익(필요) 및 당사자적격이 필요함을 명백히 하였다는 점에서 의의가 크다.
ⅲ) 본안판결청구권설 - 위 양설의 중립적 입장에서 주장한 견해이다. 즉 양설의 중간적 입장에서 소권이란 본안판결을 요구할 수 있는 권리로 보는 것이다. 민사소송의 목적에 있어서 분쟁해결설과 관련이 있다.
ⅳ) 사법행위청구권설 - 법원에 대하여 구체적 상황과 단계에 따라 법률상 필요한 행위를 요구할 수 있는 권리라고 보는 견해이다. 독일의 다수설이다. 사법유지설과 관련이 있다.
ⅴ) 신권리보호청구권설, 소권부인론(소권이란 과장된 권리의식에서 나온 환상에 지나지 않음) 등이 있다.
3. 검토
헌법 제27조 제1항에 의하면 “모든 국민은 헌법과 법률이 정한 법관에 의하여 법률에 의한 재판을 받을 권리를 가진다.”고 정하고 있으므로 소권론이 과거처럼 민사소송법이론에 중요성이 있다고 할 수 없으나, 소권론의 논쟁과정에 소송요건과 관련한 개념이 개발되어 민사소송법이론이 크게 발전한 점은 부인할 수 없다.
소권개념과 헌법상의 재판청구권과의 관계가 무엇일까? 양자는 그 역사적인 발전 경로는 다르다고 할 것이나, 현대적인 관점에서 보면 그 사상적인 기반은 동일한 것으로 보아야 한다. 현재에는 소권이라는 개념을 도입하지 아니하여도 헌법 제27조 제1항에 따라 재판을 청구할 수 있으나, 그 재판청구권의 내용이 무엇인가를 밝히기 위하여 소권논쟁상의 여러 이론들이 유용한 것으로 판단된다. 그런데 소송의 목적을 본질적으로 사권의 보호에 있다는 입장에 서면 최근 독일의 다수설인 사법행위청구권설에 기초하여 그 내용을 국민이 법원에 대하여 구체적 상황과 단계에 따라 법률상 필요한 행위를 요구할 수 있는 권리로 볼 수 있다고 생각한다.
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